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bot项目的法律框架


bot 项目的法律框架 bot 投资方式是一个复杂的系统工程,涉及的当事方包括政府、 投资者、项目公司、融资机构、总承建商、分包商、经营管理公司、 原材料供应商、产品或服务的购买者、担保人、保险公司、专业中介 机构等。 众多当事方通过签订一系列合同来确立和调整彼此之间的权 利义务关系,这些合同构成 BOT 投资方式的基本法律框架。法律框 架因项目而异,并非一成不变。法律框架既关系到合同合法性、可操 作性、合同之间的协调性,更关系到各方的实体权利义务。如何构建 对项目能否成功极为关键。因此,精心设计具体法律框架是律师的一 项重要和严谨的工作。 1. 特许协议特许协议是指政府主管部门授权私人投资者或投资 者所设立的项目公司对本属政府公共部门投资建设和经营的项目进 行建设和经营、被特许者在一定期限内有专营权和收益权,期满后将 项目无偿移交政府的协议。特许协议是 BOT 方式赖以运行的基础, 随后的融资、工程承包、经营管理等诸多合同均以此协议为依据。特 许授权的法律形式可以是立法性特许授权文件, 也可以是合同性特许 授权文件。目前中国法律对特许协议的形式和内容并没有明确要求, 在实践中可以非常灵活。 特许协议的性质和许多敏感性内容在理论界 和实践中颇具争议,因此,特许协议具体条款应该小心设置。 2.投资者之间的投资合同为了分散项目风险,bot 项目多是由两 个或以上投资者共同进行投资,共同出资成立项目公司。投资者之间 的具体权利义务是通过各参股人之间的投资合同来确定。 投资合同涉 及投资者实质性权利义务,亦关系到在合作期内各方合作是否顺利, 从而关系到整个 BOT 项目是否成功。投资合同的具体条款视项目大 小、性质、投资方式、比例以及律师所代表的投资者不同而需精心安 排。 3.融资合同 BOT 投资方式是将传统的股权投资与项目贷款结合 起来,资金来源分两部分:股东投资与贷款。通常股本投资占总投资 额的 1/3,视项目和法律要求而定,而其余资金则来源于项目贷款。 项目贷款合同通常由国际银团与项目公司达成, 约定贷款人向某一特 许工程提供贷款,以该项目的预期性收益偿还贷款,而无权向项目公 司股东追偿,故项目贷款又称无追索权或有限追索权贷款。为了保证 贷款的安全性,贷款人往往要求项目公司以其财产或/和权益作为抵 押或质押, 或要求项目公司的股东或东道国提供某种形式的担保或承 诺。 如何为项目取得尽可能低成本和条件优惠的融资是项目顺利进行 的极为关键的工作。 4.工程承包合同 bot 项目公司一般只作为融资中介和项目管理者 而存在,本身并不具备自行设计、采购、建设项目的条件。即使具备 条件,为了分散风险,项目公司也会寻找合适的工程承包商,签订详 尽的工程承包合同。可以就工程的设计、采购、建设与一家承包商签 订总承包交钥匙合同,也可以分别与不同的承包商签订合同。承包商 可以是项目公司的股东本身或东道国的专业公司, 也可以是其他具备 足够的实力与技术力量的专业公司。 承包者对不超过造价预算按时完 工提供履约担保。 5.经营管理合同如果项目公司本身具备足够的项目管理能力,会 由项目公司本身负责项目建成后项目的营运。若无丰富经验,或即使 有经验、有能力,但为了分摊风险或作财务上的安排,则项目交由专 业的经营管理公司负责经营管理,若此,必须签订详尽的经营管理合 同。关键视主要投资者的特点而定,有些投资者纯粹是投资公司,无 项目所需的技术、管理经验,而有些投资者本身在技术、管理上就是 行业的领导者。 6.原材料供应合同具体的 BOT 项目的原材料通常是特殊的、 大

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